本文摘要：公司治理层的法界说务和民事责任（三）——公司法解读 独立董事,是指来自于公司外部的、与其所受聘的公司及其主要股东不存在可能故障其举行独立客观判断的关系的董事。独立董事在公司内部既无职务，也无利害关；系。 独立董事的特征是独立性和专业性。所谓“独立性”，是指独立董事在经济利益、发生法式、行使权利等方面独立，不受控股股东和公司治理层的限制。所谓“专业性”，是指独立董事应当具备一定的专业能力，能够凭自己的专业知识和履历对公司的董事和司理以及有关问题独立地做出判断和揭晓，意见。

公司治理层的法界说务和民事责任（三）——公司法解读 独立董事,是指来自于公司外部的、与其所受聘的公司及其主要股东不存在可能故障其举行独立客观判断的关系的董事。独立董事在公司内部既无职务，也无利害关；系。

独立董事的特征是独立性和专业性。所谓“独立性”，是指独立董事在经济利益、发生法式、行使权利等方面独立，不受控股股东和公司治理层的限制。所谓“专业性”，是指独立董事应当具备一定的专业能力，能够凭自己的专业知识和履历对公司的董事和司理以及有关问题独立地做出判断和揭晓，意见。我国独立董事制度是针对我国二元制公司治理结构下，“一股独大”引起的“大股东控制问题”、“内部人控制问题”和监事会形同虚设的情况下提出的，对是否引进独立董事制度存在差别的意见：一种意见认为，借鉴美国公司治理中的独立董事制度，在公司治理结构中建设独立董事制度与监事会制度并行的公司的监视制度。

独立董事制度有利于增强公司的内部监视，完善公司的治理结构；另一种意见认为，独立董事与我国公司治理结构中的监事会的职能相互重叠，容易发生权力冲突和扯皮推诿，增加公司监视成本，降低公司运作效率。因此，没有须要引进英美法的独立董事制度。

我国的上市公司，股权高度集中，普遍存在控股股东，而对这一问题的解决，通过改变上市公司的股权结构、推动股权多元化和设立独立董事制度来实现。我国证监会1997年12月，公布的《上市公司章程指引》以选择性条款的形式在海内上市公司引进独立董事制度。

可是对于独立董事的选任资格、选任条件、权利义务等未作划定。2001年5月，证监会公布1：关于在上市公司建设独立董事制度的指导意见》，对独立董事的选任、权责、薪酬等作了划定，并要求上市公司建设独立董事制度。

我国《公司法》第123条以任意性条款划定：“上市公司可以设立独立董事，详细措施由国务院划定。”这一划定将独立董事制度的限定在上市公司，但并不强制上市公司设立独立董事制度，而是由其自主决议。我国《公司法》并未全面划定独立董事制度，仍然接纳监事会作为我国公司治理结构中专门的监视机构。划定的独立董事制度很是原则，对独立董事的发生机制，即如何让独立董事具有独立的权利、义务和责任，具有独立的声音和独立的判断，公司法没有解决。

我国划定上市公司应当建设独立董事制度，明确了独立董事应当独立于大股东，独立于谋划者，维护公司整体利益，尤其要关注中小股东的正当权益不受损害的执法职位，并划定了独立董事的任职条件。可是，由于我国的执法文化、经济状况和公司治理的特殊性，独立董事制度要在我国顺利运行，必须建设与我国现有的执法体系相互协调的配套制度。1、独立董事与监事会的职能协调 我国《公司法》划定二元制的公司治理结构，即股东会下设董事会和监事会。

可是，国家控股的存在使我国公司治理的问题与矛盾存在特殊性，导致了监事会很难发挥作用，因此，我国可以接纳独立董事与监事会并存的方式。我国《公司法》对独立董事作了原则划定：独立董事对提名、任免董事，对聘任或者解聘高管人员，对重大关联生意业务，对可能损害中小股东权益的事项，向董事会和股东会揭晓独立意见。我国《公司法》划定的监事会作为公司的常设机构，对公司事务举行事前、事中和事后的全历程的监视。我国公司法例定的监事制度比起独立董事的事后监视和外部监视，具有提高效率、节约成本的优点．因此，应当完善监事会制度．并尽可能使用公司内部的资源解决问题，划定监事会成员在财政会计、审计执法等方面的资格要求，强化监事会的独立性和专业性，细化监事会的职权规模、执法责任。

2、独立董事的权利与义务 英美法系的公司法中对董事的诚信义务有一套完备的案例和成文划定。对于独立董事在负担对公司的义务方面与执行董事（内部董事）是否适用相同的尺度问题，美国判例确立独立董事与执行董事负担相同的违反注意义务的责任，导致了许多有能力的人士担忧可能负担的责任而纷纷退出独立董事的行列。

于是有些州的公司法增加划定，即公司可以在公司章程中对董事的赔偿责任举行免去和限制，除非：(1)董事违反诚信义务；(2)董事的作为或者不作为是非善意的或者有居心的不妥行为或者居心的违法行为I(3)董事在生意业务中取得了不正当的小我私家利益：这一划定在一定水平上为在董事会中占有相当数量的独立董事提供了掩护，使其能在没有太多挂念的情况下为公司的利益服务。有些州的公司法例定了对独立董事在负担董事义务上的掩护，例如，独立董事的义务不得凌驾内部董事的义务。我国证监会要求上市公司董事会成员中应当至少包罗1/3独立蕾事。

我国现在职业治理层缺乏具备独立董事资格的人士。因此，应当建设独立董事接受资格审定和业务培训，建设独立董事执业的详细准则和独立董事评价体系，促使独立董事遵守客观、公正、独立的执业原则，提高其执业水平。

约束独立董事的行为，掩护独立董事的权益，从而保证独立董事制度的生长。

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